【案由】

　　贩卖毒品

【案情】

　　公诉机关宝鸡市陈仓区人民检察院 。

　　被告人冯宝会，男， 1965年1月30日出生，陕西省宝鸡市人，汉族，小学文化，农民。 2008年3月3日因本案被依法逮捕。

　　宝鸡市陈仓区人民检察院指控：2007年12月至2008年1月，被告人冯宝会先后三次给吸毒人员张会田、王平贩卖毒品海洛因三包，折重0.86克，获赃款260元。2008年1月7日，公安人员抓获被告人冯宝会后，从其家中查获毒品海洛因0.4克。被告人冯宝会多次贩卖毒品海洛因累计1.26克，情节严重，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。

　　被告人冯宝会对起诉书指控的犯罪事实无异议。被告人的辩护人辩称：被告人冯宝会系以贩养吸，从被告人冯宝会家中搜出的0.4克毒品系冯宝会自己吸食，不应计算为贩毒数量。

【审判】

　　宝鸡市陈仓区人民法院经公开审理查明：2007年12月至2008年1月6日，被告人冯宝会在本村公路边及潘溪镇凤鸣村向吸毒人员张会田、王平贩卖毒品海洛因三次，折重0.86克，获赃款共计260元。2008年1月7日，公安人员抓获被告人冯宝会后从其家查获毒品海洛因0.4克。

　　宝鸡市陈仓区人民法院认为：本案被告人冯宝会的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款之规定，构成贩卖毒品罪。宝鸡市陈仓区人民检察院指控其所犯罪名成立。被告人冯宝会贩卖毒品共三次，构成多次贩毒，依据《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项，多次贩毒可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”,应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。最高人民法院于2000年4月4日发布的《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中指出：“对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节”，故辩护人的辩护意见不能采纳，被告人冯宝会的贩毒数量应为1.26克。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，判决：

　　被告人冯宝会犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金六千元。

【评析】

　　审判实践中，遇到的很多贩卖毒品案件都是犯罪人以贩养吸，本案中犯罪人冯宝会正是典型的以贩养吸。在这类案件中，犯罪人被查获的毒品数量究竟应不应该算入贩毒数量，最高人民法院于2000年4月4日发布的《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》作出了明确说明。《纪要》中指出：“对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节”。“量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节”就是要比只贩不吸的犯罪人相对从轻处罚。对于以贩养吸的犯罪人被查获的毒品，犯罪人有可能卖给他人，也很有可能自己吸食，而对于只贩不吸的犯罪人被查获的毒品，则一般只会卖给他人，流入社会，故后者的社会危害性更大，所以对这两者应当区别对待，对前者应该相对后者从轻处罚。这正体现了罪刑相适应原则，也符合我国对毒品犯罪既严惩又宽大的刑事政策。